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　　在過(guò)去一個(gè)月中

，互聯(lián)網(wǎng)金融再次成為媒體的焦點(diǎn)，《促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見(jiàn)》以及隨后發(fā)布的《非銀行支付機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》（征求意見(jiàn)稿）

，引發(fā)了各界廣泛關(guān)注和激烈爭(zhēng)論

。而幾乎同時(shí)公布的兩個(gè)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融乃至整個(gè)中國(guó)金融改革都具有深遠(yuǎn)意義的文件，卻被大眾所忽視

。一是8月6日

，最高人民法院公布的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）；二是8月12日

，國(guó)務(wù)院法制辦公布的《非存款類放貸組織條例（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）

。兩個(gè)文件充分結(jié)合了我國(guó)經(jīng)濟(jì)金融發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，對(duì)正規(guī)金融體系以外的融資活動(dòng)（包括非常規(guī)的民間借貸和專業(yè)貸款機(jī)構(gòu)）予以了法律上的認(rèn)可

，并分別確立了與之相應(yīng)的管理（監(jiān)管）原則或底線

。長(zhǎng)期以來(lái)游走于灰色地帶的非正規(guī)金融，由此成為了金融體系的合理組成部分

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？傮w上看，兩個(gè)文件的出臺(tái)

，將我國(guó)金融市場(chǎng)化改革又往前推進(jìn)了一大步

，為金融體系未來(lái)的發(fā)展路徑必將產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。

　　民間借貸走出灰色地帶

　　長(zhǎng)期以來(lái)

，我國(guó)對(duì)金融業(yè)務(wù)一直秉持嚴(yán)格界定

、特許從業(yè)和專門(mén)監(jiān)管的立法思想，對(duì)金融業(yè)務(wù)準(zhǔn)入有著非常嚴(yán)格的管制

。具體到貸款方面

，目前仍在執(zhí)行的、頒行于1996年的《貸款通則》第二十一條規(guī)定

，“貸款人必須經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)

，持有中國(guó)人民銀行頒發(fā)的《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或《金融機(jī)構(gòu)營(yíng)業(yè)許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門(mén)核準(zhǔn)登記”。這意味著

，正規(guī)金融機(jī)構(gòu)（持有人民銀行發(fā)放的相關(guān)業(yè)務(wù)許可牌照的機(jī)構(gòu)）以外的貸款活動(dòng)

，包括企業(yè)間非常規(guī)資金拆借和非正規(guī)專業(yè)貸款機(jī)構(gòu)借貸，均不受法律認(rèn)可

。這樣的規(guī)定

，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度不高、金融需求規(guī)模相對(duì)較小的階段

，并不會(huì)產(chǎn)生太多問(wèn)題

。但隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度提高，金融需求的類型和規(guī)模（特別是小微企業(yè)和個(gè)人的金融需求）迅速擴(kuò)大

。正規(guī)金融機(jī)構(gòu)受風(fēng)險(xiǎn)和成本等因素的制約

，難以充分滿足這些合理資金需求，使金融供求的矛盾日漸突出

，由此給民間金融的興起與長(zhǎng)期繁榮提供了最基本的制度土壤

。以企業(yè)或個(gè)人之間拆借資金等形式出現(xiàn)的民間借貸成了小微企業(yè)和個(gè)人融資的重要渠道，事實(shí)上對(duì)正規(guī)金融體系融資形成了有益的補(bǔ)充

。

　　不過(guò)

，盡管現(xiàn)實(shí)中的發(fā)展如火如荼，但由于法律制度建設(shè)的嚴(yán)重滯后

，民間借貸一直都游走于灰色地帶

。為規(guī)避非金融企業(yè)間資金拆借無(wú)效的規(guī)定，民間借貸的運(yùn)作模式層出不窮

。不少非金融企業(yè)甚至通過(guò)虛假交易

、名義聯(lián)營(yíng)、企業(yè)高管以個(gè)人名義借貸等方式進(jìn)行民間融資

，加劇了民間借貸市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)

，難以形成合理、穩(wěn)定的市場(chǎng)秩序

。也正因?yàn)榇�

，本著法治與時(shí)俱進(jìn)的精神，《規(guī)定》在堅(jiān)持審慎金融監(jiān)管基調(diào)不變的理念下

，對(duì)一些符合我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展實(shí)際

、有利小微企業(yè)融資的民間借貸活動(dòng)予以了界定和認(rèn)可。

　　認(rèn)可非金融企業(yè)之間借貸

　　在《規(guī)定》頒布之前

，我國(guó)非金融企業(yè)之間簽訂的借貸合同在司法實(shí)踐中一般都被認(rèn)定為因違反國(guó)家金融監(jiān)管而無(wú)效

。可援引的規(guī)則有最高人民法院1991年頒布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》

，規(guī)定民間借貸主體僅限于至少一方是公民（自然人）；中國(guó)人民銀行1996年頒布的《貸款通則》，規(guī)定非金融企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的

，都屬于應(yīng)予以相應(yīng)行政處罰的違法行為

；國(guó)務(wù)院2010年頒布的《關(guān)于非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，規(guī)定未經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)

，擅自設(shè)立從事或者主要從事發(fā)放貸款等金融業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)為應(yīng)予取締的非法金融機(jī)構(gòu)

。因此，過(guò)去非金融企業(yè)之間簽訂的借貸合同都可適用《合同法》第五十二條

，因有“違反法律

、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”情形而無(wú)效。

　　與之前的法律規(guī)定不同

，《規(guī)定》認(rèn)可了非金融企業(yè)之間為生產(chǎn)

、經(jīng)營(yíng)需要簽訂的民間借貸合同的法律效力。同時(shí)

，也對(duì)非金融企業(yè)之間的借貸行為進(jìn)行了限制：要求用于借貸的資金來(lái)源不得為來(lái)自金融機(jī)構(gòu)的信貸資金或是從其他非金融企業(yè)借來(lái)的資金

，即應(yīng)為非金融企業(yè)自有資金；要求非金融企業(yè)借來(lái)資金的用途不得用于轉(zhuǎn)貸牟利或是從事違法犯罪活動(dòng)

，即只能用于生產(chǎn)

、經(jīng)營(yíng)需要；此外

，要求非金融企業(yè)之間借貸合同不得觸犯違反法律

、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定等一般性合同無(wú)效事由。

　　需要指出的是

，《規(guī)定》對(duì)于非金融企業(yè)之間借貸的突破

，是緊緊圍繞使非金融企業(yè)富余的自有資金可直接用于其他非金融企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)這一服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)目的的

，而非宣示非金融企業(yè)從此可以自由開(kāi)展金融業(yè)務(wù)

。《規(guī)定》對(duì)非金融企業(yè)借貸的定位是偶發(fā)性臨時(shí)拆借

，而非常規(guī)性的借貸業(yè)務(wù)

。要開(kāi)展常規(guī)性的借貸業(yè)務(wù)，非金融企業(yè)則必須按照《非存款類放貸組織條例》的要求來(lái)成立專門(mén)的放貸機(jī)構(gòu)

，并遵守其所規(guī)定的基本監(jiān)管要求

。

　　認(rèn)可非金融企業(yè)向職工籌資

　　過(guò)去，非金融企業(yè)以借款方式向職工籌資可能存在觸發(fā)非法吸收公眾存款罪

、擅自發(fā)行公司企業(yè)債券罪或集資詐騙罪等刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)

。為了確保向職工籌資的有益活動(dòng)能合法、有效地展開(kāi)

，《規(guī)定》對(duì)非金融企業(yè)在單位內(nèi)部吸收資金的合法要件進(jìn)行了進(jìn)一步細(xì)化：吸收資金的方式為借貸

；吸收資金的對(duì)象為企業(yè)職工（即勞動(dòng)合同相對(duì)方）

；吸收資金的用途為本單位生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)

，不得用于轉(zhuǎn)貸牟利

；不觸犯一般性合同無(wú)效事由。

　　相較于前述相關(guān)規(guī)定

，《決定》使非金融企業(yè)向內(nèi)部職工借貸的法律關(guān)系明確從違法向社會(huì)公眾吸收存款

、擅自發(fā)行債券、集資詐騙的法律關(guān)系中分離了出來(lái)

，其關(guān)鍵區(qū)分點(diǎn)不在于將吸收資金對(duì)象界定為企業(yè)職工（大型企業(yè)的職工數(shù)量可能遠(yuǎn)超過(guò)200人）

，而在于將企業(yè)融資用途界定為用于與企業(yè)職工生計(jì)息息相關(guān)的本單位生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)

，禁止被用于轉(zhuǎn)貸牟利

。通過(guò)對(duì)資金用途的界定，《決定》強(qiáng)調(diào)了借貸融資應(yīng)服務(wù)于本單位實(shí)體生產(chǎn)

、經(jīng)營(yíng)

，強(qiáng)調(diào)了對(duì)企業(yè)職工的激勵(lì)，強(qiáng)調(diào)了團(tuán)體合意和自治

，這些是與《刑法》和相關(guān)司法解釋界定的侵犯國(guó)家金融管理

、社會(huì)管理秩序的非法吸收公眾存款、擅自發(fā)行債券

、集資詐騙行為區(qū)分開(kāi)來(lái)的關(guān)鍵

。從此，遇有非金融企業(yè)以借款方式向職工籌資活動(dòng)產(chǎn)生的糾紛

，人民法院在適用法律時(shí)

，可通過(guò)對(duì)企業(yè)借貸資金實(shí)際用途的考量來(lái)區(qū)分罪與非罪。

　　確定民間借貸合法利率區(qū)間

　　利率是借貸活動(dòng)的核心要素

。民間借貸因?yàn)楹?jiǎn)單

、快速、門(mén)檻低

，所以有時(shí)其風(fēng)險(xiǎn)和利率水平相應(yīng)會(huì)比銀行貸款利率水平高

。在一些國(guó)家和地區(qū)，超過(guò)一定幅度的民間借貸利率被認(rèn)為是犯罪

。在我國(guó)

，過(guò)去對(duì)于民間借貸利率幅度和法律責(zé)任的界定，主要依據(jù)的是1991年最高人民法院頒布的《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》

，規(guī)定民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行利率

，但最高不得超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的

，超出部分的利息不予保護(hù)

。

　　隨著我國(guó)利率市場(chǎng)化的推進(jìn)

，銀行貸款類型日益豐富，銀行同類貸款利率在各銀行間

、在同一家銀行的不同客戶間都會(huì)千差萬(wàn)別

，因此不再適合作為參照

。對(duì)此

，《規(guī)定》對(duì)民間借貸利率做出了規(guī)定，以年利率幅度來(lái)劃分不同民間借貸利率法律效力區(qū)間：借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率24%

，出借人有權(quán)請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息

，但如果借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36%，則超過(guò)年利率36%部分的利息應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定無(wú)效

，借款人有權(quán)請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36%部分的利息

，即將民間借貸利率劃分為受法律保護(hù)的借貸利率（年利率36%，含36%）

。需要強(qiáng)調(diào)的是

，《規(guī)定》對(duì)合法利率區(qū)間的規(guī)定針對(duì)的是實(shí)際利率，即民間借貸實(shí)踐中常見(jiàn)的約定利息

、逾期利息

、自愿給付的利息、復(fù)利以及其他費(fèi)用等在內(nèi)的總和

。

　　總的說(shuō)來(lái)

，《規(guī)定》的頒布，在一定程度上使游走在灰色地帶的民間借貸活動(dòng)開(kāi)始陽(yáng)光化

，非常規(guī)性的企業(yè)間以及企業(yè)對(duì)個(gè)人的借貸能夠在合理范圍內(nèi)開(kāi)展

，并得到法律的保護(hù)。這對(duì)提高民間金融效率

，切實(shí)解決小微經(jīng)濟(jì)體融資難的問(wèn)題

，會(huì)起到相當(dāng)積極的作用。當(dāng)然

，那些致力于從事常規(guī)性民間借貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)（尤其是近來(lái)受到高度關(guān)注的P2P平臺(tái)）并不適用高法的《規(guī)定》

，而需遵循國(guó)務(wù)院法制辦公布的《非存款類放貸組織條例》規(guī)范。

來(lái)源(中證網(wǎng)) 作者(佚名)

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非金融企業(yè)借貸合法化

2015年8月31日

來(lái)源(中證網(wǎng)) 作者(佚名)

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